De uiteindelijk belanghebbende – in het Engels kort UBO (ultimate beneficial owner) – is een belangrijke persoon binnen een onderneming of organisatie. In dit artikel onderzoeken wij de definitie van de uiteindelijk belanghebbende nader en lichten wij de juridische achtergrond van de term toe.
De belangrijkste punten in het kort
- De uiteindelijk belanghebbende beschikt over meer dan 25% van de stemrechten, meer dan 25% van het aandelenkapitaal of een vergelijkbare controle over een vennootschap.
Sinds 01-08-2021 geldt voor alle betrokken ondernemingen en organisaties de actieve meldplicht. - In het Transparantieregister moeten naam, geboortedatum, nationaliteit en eigendomsverhoudingen van de uiteindelijk belanghebbenden worden geregistreerd.
Inhoudsopgave
Definitie van de uiteindelijk belanghebbende volgens de Geldwäschegesetz
- meer dan 25% van het aandelenkapitaal
- meer dan 25% van de stemrechten
- vergelijkbare controle als punt a. & b. over de onderneming
- Rechtspersonen – GmbH, UG, e.V., AG, enz.
- Ingeschreven personenvennootschappen – GbR, OHG, KG enz.
Juridische achtergrond & betekenis van de term
Welke bijzonderheden moeten bij naamloze vennootschappen in acht worden genomen?
Wanneer de contractpartij een beursgenoteerde naamloze vennootschap (AG) is, kan onder bepaalde voorwaarden worden afgezien van het vaststellen van uiteindelijk belanghebbenden.
Zodra de contractpartij een niet-beursgenoteerde naamloze vennootschap (AG) is, moet de uiteindelijk belanghebbende worden vastgesteld.
Voor de inschrijving in het Transparantieregister voor beursgenoteerde vennootschappen geldt het volgende:
“De Geldwäschegesetz § 20 lid 1 zin 1 GwG bevat geen uitzonderingsregeling voor vennootschappen die op een georganiseerde markt volgens ” § 2 lid 11 WpHG genoteerd zijn.” – Tranparenzregister FAQ
Wie is geen uiteindelijk belanghebbende en waarom?
Wat is een fictief uiteindelijk belanghebbende?
Voorbeeld van een fictief uiteindelijk belanghebbende
Indirecte deelneming: wanneer is er sprake van indirecte controle door de uiteindelijk belanghebbende?
- zij bij een andere onderneming het recht heeft de meerderheid van de leden van het bestuurs-, leidinggevend of toezichthoudend orgaan dat het financiële en zakelijke beleid bepaalt, te benoemen of te ontslaan, en zij tegelijkertijd aandeelhouder is (§ 290 lid 2 nr. 2 HGB),
- zij het recht heeft om de financiële en zakelijke beleidsvoering op grond van een met een andere onderneming gesloten beheersovereenkomst of op grond van een bepaling in de statuten van de andere onderneming te bepalen (§ 290 lid 2 nr. 3 HGB) of
- zij bij economische beschouwing de meerderheid van de risico’s en kansen van een onderneming draagt die dient om een nauw afgebakend en precies gedefinieerd doel van de moederonderneming te bereiken (doelvennootschap), vgl. § 290 lid 2 nr. 4 HGB.
Wat geldt voor de uiteindelijk belanghebbende van een GmbH?
De hierboven genoemde principes gelden in gelijke mate voor de uiteindelijk belanghebbende van een GmbH (Gesellschaft mit beschränkter Haftung). Indien meerdere personen elk een aandeel van meer dan 25% houden, heeft de GmbH overeenkomstig meerdere uiteindelijk belanghebbenden. In gevallen van complexe deelnemingsstructuren – ook wel een meerlagige deelneming genoemd – en concernvervlechtingen is het van doorslaggevend belang of de achter de tussenschakelvennootschap staande natuurlijke persoon op het tweede of een hoger niveau feitelijke controle kan uitoefenen.
Voorbeeld van een meerlagige deelneming
Wie is verplicht de uiteindelijk belanghebbende vast te stellen?
- Advocaten
- Belastingadviseurs
- Notarissen
- Banken
- Makelaars
- Goederenhandelaren
- Vermogensbeheermaatschappijen
- Accountants
- Verzekeraars
Vaststelling / identificatie van de uiteindelijk belanghebbende volgens de Geldwäschegesetz
Identificatieproces
De eerste stap zou de weg naar het Transparantieregister moeten zijn. Daar moeten ondernemingen de uiteindelijk belanghebbende opgeven. Een uittreksel van de betreffende onderneming zou inzicht moeten geven in de uiteindelijk belanghebbenden van de wederpartij.
De contractpartner dient het aan de GwG-verplichte onderneming conform § 11 lid 6 GwG documenten voor de identificatie van de uiteindelijk belanghebbende ter beschikking te stellen.
Een ander proces voor identificatie van de uiteindelijk belanghebbende omvat het controleren van documenten zoals vennootschapscontracten, eigendomsdocumenten en registeruittreksels. Het kan ook noodzakelijk zijn om informatie bij de betrokken personen zelf op te vragen.
Indien na een grondig onderzoek van de uiteindelijk belanghebbenden geen eenduidige identificatie mogelijk is, wordt de directeur van de GmbH als de uiteindelijk belanghebbende beschouwd.
In Duitsland is de identificatie van de uiteindelijk belanghebbende conform de Geldwäschegesetz (GwG) verplicht. Ondernemingen zijn verplicht de identiteit van de uiteindelijk belanghebbende vast te stellen en te documenteren om witwassen en andere illegale activiteiten te voorkomen.
Welke uitdagingen en oplossingen zijn er bij de identificatie?
De identificatie van de uiteindelijk belanghebbende kan enkele uitdagingen met zich meebrengen. Soms zijn informatie niet gemakkelijk beschikbaar of zijn de betrokken personen niet coöperatief. Het is belangrijk oplossingen te vinden om deze obstakels te overwinnen. Dit kan bijvoorbeeld worden bereikt door samenwerking met autoriteiten of door gebruik te maken van technologische oplossingen voor data-analyse en verificatie.
Hoe helpt Nect?
Transparantieregister: wanneer moet ik de uiteindelijk belanghebbenden melden?
Excursus - wat is het Transparantieregister?
“Nieuwe” regeling per 01-08-2021 - actieve meldplicht
Tot 01-08-2021 was inschrijving in het Transparantieregister niet vereist wanneer de informatie over de uiteindelijk belanghebbenden al elektronisch verifieerbaar uit de documenten bleek die in § 22 lid 1 van de Geldwäschegesetz (GwG) zijn genoemd. Daartoe behoren documenten uit het Handelsregister, Partnerschaftsregister, Genossenschaftsregister, Vereinsregister of Unternehmensregister. In dat geval kon de zogenoemde “meldfictie” conform § 22 lid 2 GwG worden toegepast.
Deze regeling voor automatische melding verviel echter op 01-08-2021 met de inwerkingtreding van de Transparenzregister- und Finanzinformationsgesetz (TraFinG).
Vanaf nu moeten ook ondernemingen en organisaties die eerder van automatische melding hebben afgezien, onmiddellijk hun uiteindelijk belanghebbenden afzonderlijk in het Transparantieregister registreren en melden (actieve meldplicht).
